第一章  合同是什么？

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定。

 

 

                               

第二章 合同的訂立

合同形式

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

　　法律、行政法規規定采用書面形式，或當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。

書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。

要約—承諾規則

當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。

　  要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：

　　 （一）內容具體確定；

　 　（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

 

　  要約到達受要約人時生效。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：

　　（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

　　（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。

 

　  承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾通知到達要約人時生效。承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：

　　（一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；

　　（二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。

　   

要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。

合同成立

承諾生效時合同成立。

　  當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　  法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

合同的一般條款

合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：

　　（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

　　（二）標的；

　　（三）數量；

　　（四）質量；

　　（五）價款或者報酬；

　　（六）履行期限、地點和方式；

　　（七）違約責任；

　　（八）解決爭議的方法。

  　　當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

格式條款*

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

對格式條款的理解發生爭議的，應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應當采用非格式條款。

締約過失責任

　  當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

  　　（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

　  　（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

　　  （三）有其他違背誠實信用原則的行為。

　  當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。

第三章  合同的效力

有效合同

      依法成立的合同，成立時生效。

無效合同

有下列情形之一的，合同無效：

　　（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

　　（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

　　（三）以合法形式掩蓋非法目的；

　　（四）損害社會公共利益；

　　（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

可撤消/可變更合同

　　 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

　　（一）因重大誤解訂立的；

　　（二）在訂立合同時顯失公平的。

　　（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

　   當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

　   有下列情形之一的，撤銷權消滅：

　　（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；

　 （二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

效力待定合同

限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。

　 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任。

　  行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

　  法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

　  無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

合同無效或合同被撤消的法律后果

無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

　   合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

小  結

下面將各種合同的效力狀態列表，便于大家記憶。下面總結幾個要點：

一、 掌握：無效合同的5種情況都是因為欠缺要件（3），可撤消合同的4種情形都是因為欠缺要件（2），而效力待定合同的3種情形是因為欠缺要件（1）。

二、可撤消合同與效力待定合同有極大區別。可撤消合同能否撤消要通過訴訟或仲裁途徑最終裁定；效力待定合同最終有效還是無效取決于合同外的有權人是追認還是拒絕。

三、尤其注意：限制/無民事行為能力人訂立的合同、無權代理合同、無權處分合同并不全是效力待定的，里面有幾種類型是有效的。例如：兒童購買雪糕一只，其父母對該買賣合同并無拒絕權。

四、還要注意：無權代理中，無權代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益的，符合無效合同的第（2）種情形。這也不屬于效力待定。

五、只要合同無效，合同被撤消，我們就說雙方之間沒有合同依據。之前任一方從對方取得的財物或其他利益，均構成不當得利。應予返還。

第四章　合同的履行    

合同條款空缺的處理規則

合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

　   當事人就有關合同內容約定不明確，依照上述規定仍不能確定的，適用下列規定：

　　（一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　　（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。

　　（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

　　（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

　　（五）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。

　　（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

價格制裁

　　執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。

代為受領

　  當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。

代為清償

　  當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

抗辯權

　   當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。（同時履行抗辯權）

 

　   當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。（先履行抗辯權）

　  應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行（不安抗辯權）：

 　　（一）經營狀況嚴重惡化；

 　　（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

　 　（三）喪失商業信譽；

　 　（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

　  　當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

　   當事人依照上述規定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

代位權

因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

撤消權

因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

　 撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

第五章　合同的變更和轉讓    

合同變更

當事人協商一致，可以變更合同。當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。

債權轉讓

　   債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

　　（一）根據合同性質不得轉讓；

　　（二）按照當事人約定不得轉讓；

　　（三）依照法律規定不得轉讓。

債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

債務轉移

債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

合同轉讓

當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。

當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

第六章　合同的權利義務終止 

合同消滅方式

有下列情形之一的，合同的權利義務終止：

　　（一）債務已經按照約定履行；

　　（二）合同解除；

　　（三）債務相互抵銷；

　　（四）債務人依法將標的物提存；

　　（五）債權人免除債務；

　　（六）債權債務同歸于一人；

　　（七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形。

協議解除

　    當事人協商一致，可以解除合同。

約定解除

當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。

法定解除

　    有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

　　（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

　　（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

　　（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

　　（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

　　（五）法律規定的其他情形。

合同解除的期限、方式和效果

　    法律規定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。

　   法律沒有規定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。

　   當事人一方依法主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

　   合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。

第七章　違約責任

一般規定

當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

預期違約

　    當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。

繼續實際履行

　    當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。

　    當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

　　（一）法律上或者事實上不能履行；

　　（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；

　　（三）債權人在合理期限內未要求履行。

采取補救措施

　   質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，受損害方根據標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

賠償損失

　    當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。

 

　   當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

違約金

　　當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

　  當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

定金

　   當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　   當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

違約責任的免除（不可抗力）

不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。

因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除責任。

當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。

守約方的減損義務

當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

雙方違約

當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。

因第三人違約

當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。

違約責任和侵權責任的競合（加害給付）

因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。

第八章  承攬合同

定義

　    承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。電力檢修屬于承攬合同。

承攬人的工作獨立性

　    承攬人應當以自己的設備、技術和勞力，完成主要工作，但當事人另有約定的除外。承攬人自行承擔工作風險。

承攬人在工作期間，應當接受定作人必要的監督檢驗。定作人不得因監督檢驗妨礙承攬人的正常工作。

定做人的任意解除權

定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。

材料

　   承攬人提供材料的，承攬人應當按照約定選用材料，并接受定作人檢驗。

定作人提供材料的，定作人應當按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應當及時檢驗，發現不符合約定時，應當及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施。

　承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。

圖紙

　   承攬人發現定作人提供的圖紙或者技術要求不合理的，應當及時通知定作人。因定作人怠于答復等原因造成承攬人損失的，應當賠償損失。

工作變更

　   定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應當賠償損失。

協助和驗收

　    承攬工作需要定作人協助的，定作人有協助的義務。定作人不履行協助義務致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內履行義務，并可以順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。

 

　    承攬人完成工作的，應當向定作人交付工作成果，并提交必要的技術資料和有關質量證明。定作人應當驗收該工作成果。承攬人交付的工作成果不符合質量要求的，定作人可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任。

承攬人的留置權

　    定作人應當按照約定的期限支付報酬。對支付報酬的期限沒有約定或者約定不明確，定作人應當在承攬人交付工作成果時支付；工作成果部分交付的，定作人應當相應支付。

 

　    定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權，但當事人另有約定的除外。

第九章  借款合同

定義　   

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。本課程只介紹民間（自然人）借貸。

生效

自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。（訂立合同時不生效）

利息

自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。

自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得超過同期銀行貸款利率的4倍。

借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。

第十一章  租賃合同    

定義

租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。

租賃期限*

　     租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。

不定期租賃*

（1）當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，視為不定期租賃；

（2）租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃；

（3）租賃期間屆滿，承租人繼續使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續有效，但租賃期限為不定期。

不定期租賃合同，當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。

出租人的維修義務

出租人應當按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。

承租人按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物，致使租賃物受到損耗的，不承擔損害賠償責任。

　  出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修。出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應當相應減少租金或者延長租期。

租賃物的改善和轉租

　   承租人經出租人同意，可以對租賃物進行改善或者增設他物。未經出租人同意進行改善或者增設他物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。

承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。

　   承租人經出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。

買賣不破租賃及承租人的優先購買權

　　  租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。

出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內通知承租人，承租人享有以同等條件優先購買的權利。